Некоторые аспекты преобразования юридических лиц (ООО, АО)

Осуществляя свою хозяйственную деятельность, собственники в зависимости от своих целей, планов и особенностей ведения дел в качестве формы ведения бизнеса чаще всего выбирают общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества. При этом нередко в связи с изменившейся конъюнктурой у собственников возникает необходимость изменить юридическую «оболочку» своей организации, например, «превратить» ООО в АО либо наоборот. В таких случаях используется процедура реорганизации юридического лица в форме преобразования, имеющая ряд своих особенностей.

Преобразование предусмотрено п. 5 статьи 58 ГК РФ, согласно которой при преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией. Таким образом, сущность процедуры раскрывается уже данным пунктом. Можно сказать, что меняется только форма организации, в то время как права и обязанности в отношениях с контрагентами остаются неизменными для преобразованной организации. Рассмотрим некоторые вопросы, которые позволят более детально подготовиться к процедуре преобразования.

1. Каким образом соблюсти права кредиторов? Нужно ли делать публикацию о начале процедуры реорганизации?

Абз. 2 п. 5 ст. 58 ГК РФ предусмотрено, что к отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 ГК РФ не применяются (гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица).

 Особенностью данной статьи является то, что она вменяет в обязанность реорганизуемым юридическим лицам уведомление регистрирующего органа в течение 3-х дней с даты принятия решения о начале процедуры реорганизации, а также опубликование соответствующих сведений в СМИ дважды с периодичностью раз в месяц.

Несмотря на кажущуюся прозрачность примененной законодателем формулировки, на практике регистрирующие органы считали обязательным представление (к сожалению, в некоторых случаях продолжают так считать) и уведомления о начале процедуры реорганизации, и публикации в СМИ. Точку в данном вопросе смог поставить только Верховный Суд РФ в п. 27 Постановления Пленума от 23.06.2016 г. № 25. К всеобщему удивлению, суд фактически создал новую норму права, указав, что исключением из правила о неприменении ст. 60 Гражданского кодекса  является положение п. 1 ст. 60 ГК РФ об обязанности юридического лица в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации уведомить уполномоченный государственный орган о начале реорганизации, в том числе в форме преобразования. 

Таким образом, в настоящий момент осуществлять публикацию в СМИ не требуется, при этом уведомлять налоговый орган о начале процедуры реорганизации обязательно. 

С данной позицией впоследствии согласилась ФНС в своем письме от 29 июля 2015 г. N ЕД-3-14/2874. Кроме того, налоговая отдельно указала, когда можно подавать документы на регистрацию преобразованного юридического лица. Государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации в форме преобразования, допускается по истечении трех месяцев со дня внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации. Данный срок выбран неслучайно, согласно абз. 2 п. 1 ст. 60.1 ГК РФ требование о признании решения о реорганизации недействительным может быть предъявлено в суд не позднее чем в течение трех месяцев после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом. Таким образом, указанные три месяца даны учредителям и иным лицам для того, чтобы они смогли реализовать свое право на обжалование планируемого преобразования.

2. Нужен ли передаточный акт?

Еще одно препятствие, которое может затруднить преобразование юридического лица – это возможное требование от налогового органа о представлении передаточного акта. В своих ответах налоговые ссылаются на статьи в специальных законах (ст. 20 ФЗ «Об АО», ст. 56 ФЗ «Об ООО»), в которых предусмотрено, что права и обязанности преобразуемого общества переходят в соответствии с передаточным актом. Но наличие данных статей вызывало вопросы у специалистов, так как в случае преобразования переходят все права и обязанности юридического лица, получается, тогда передаточный акт должен просто стать перечнем этих прав и обязанностей. В настоящий момент регистрирующие органы в большинстве случаев понимают, что составление такого акта необязательно, свою роль в этом сыграла и высказанная в п. 12 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2016) позиция: поскольку юридическое лицо при преобразовании сохраняет свои права и обязанности в неизменном виде, не передавая их полностью или частично другому юридическому лицу, закон не предусматривает обязательность составления в этом случае передаточного акта, предусмотренного ст. 59 ГК РФ. Преобразование юридического лица считается завершенным в момент государственной регистрации реорганизованного лица.

3. Если организация находится на упрощенной системе налогообложения, обязана ли она после завершения реорганизации подавать уведомление уже от вновь созданного юридического лица? 

В основном компании уведомляют о применении УСН сразу после создания. Так как в результате преобразования создается новое юридическое лицо (исходя из прямого толкования закона), получается, что и уведомление необходимо подавать заново. В некоторых случаях налоговые приостанавливали операции по счетам организации за непредставление декларации по НДС, считая, что компания не воспользовалась своим правом на применение УСН. В подобном деле суды трех инстанций поддержали налоговую, но Верховный суд встал на сторону организации. Он обратил внимание на сущность преобразования, указав на то, что при преобразовании права и обязанности реорганизованной компании в отношении других лиц не изменяются. Организации вправе продолжать применять УСН без уведомления инспекции (см. Определение Верховного Суда РФ от 26.04.2018 по делу № А47-164/2017).

4. Может ли акционерное общество, в котором изначально количество акционеров превышает 50 (максимально допустимое значение для ООО), принимать решение о преобразовании в ООО?

Данный вопрос часто возникает в акционерных обществах, в которых количество акционеров превышает 50, но у акционеров есть желание преобразоваться в ООО. Зачастую не все акционеры являются активными, и возникает ситуация, когда так называемые «спящие акционеры» (не принимающие участия в жизни общества) своим бездействием мешают другим собственникам бизнеса изменить организационно-правовую форму. Судебная практика складывается по пути признания за акционерами права принимать решение о преобразовании, если во вновь созданном ООО количество участников не будет превышать 50 (см. Определение ВАС РФ от 18.10.2007 N 13330/07 по делу N А-75-3282/2006, Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2014 по делу N А14-14342/2013). Суды исходят из того, что права не вошедших акционеров не будут нарушены, если они предъявят свои акции к выкупу. Получается, что, в случае неучастия «спящих» акционеров в собрании при наличии надлежащего уведомления, риск остаться ни с чем лежит именно на них.

В связи с этим собственникам бизнеса следует отстаивать права и помнить, что в случае осуществления процедуры реорганизации публикация соответствующих сведений в СМИ, составление передаточного акта и повторная подача уведомления о применении УСН не требуются, а регистрация вновь созданной организации возможна только по истечении 3-х месяцев после уведомления регистрирующего органа о начале процедуры реорганизации.