Как не попасть в РНП уже на этапе заключения контракта?

Каждый поставщик по госзаказу знает о реестре недобросовестных поставщиков, который грозит отстранением от государственных контрактов сроком на 2 года. Но не все знают, что к внесению в реестр может привести не только ненадлежащее исполнение контракта, но и действия еще на стадии подписания контракта.

Как не попасть в РНП, еще даже не приступая к стадии исполнения контракта, расскажем в нашем материале. 

Одним из оснований для включения в реестр недобросовестных поставщиков является уклонение от заключения контракта. При этом под уклонением от заключения контракта закон понимает не только его неподписание в установленный срок, но и нарушение порядка подписания, невнесение требуемого размера обеспечения исполнения контракта, невыполнение антидемпинговых мер.

При этом нормы по заключению контракта носят строго формализованный характер, а антимонопольные органы не всегда склонны к самостоятельному анализу всех причин случившегося – поэтому именно в интересах поставщика знать актуальную практику в его пользу во избежание включения в РНП. 

1. Неподписание контракта в срок

Законодательство отводит победителю закупки определенные сроки, в которые он должен подписать контракт после получения проекта контракта от заказчика. Однако на практике не всегда поставщики уделяют должное внимание таким срокам. Между тем неподписание контракта в установленный срок является основанием для включения в РНП.

При этом существуют Правила ведения РНП, которые должны соблюдаться антимонопольными органами. Такие правила предусматривают отказ во включении в реестр, если заказчик нарушил требования к:

• направлению проекта контракта,
• порядку заключения контракта,
• порядку признания участника закупки уклонившимся.

Таким образом, формальное нарушение обязательных правил будет основанием для невключения в РНП. Поэтому при принятии заказчиком решения о признании поставщика уклонившимся от заключения контракта по мотиву его неподписания, необходимо обратить внимание на то, а не было ли встречных нарушений по процедуре со стороны заказчика.

Далее приведем ряд примеров, когда встречные нарушения заказчика спасали поставщика от включения в реестр: 

1. нарушение порядка направления проекта контракта 

В деле нашего клиента нам удалось убедить суд в том, что заказчиком был нарушен порядок направления проекта договора (не соблюдены сроки для направления поставщику проекта контракта, в результате чего поставщик нарушил срок подписания), а потому включение в РНП было незаконным.

2. нарушение порядка заключения контракта, которое может возникнуть в результате нарушения последовательности заключения контракта или неверного расчета сроков для его заключения.

Среди таких случаев можно выделить следующие:

• неучет протокола разногласий

Неучет протокола разногласий (его нерассмотрение или рассмотрение с нарушением установленных сроков – например, для аукциона такой срок составляет 2 рабочих дня) будет свидетельствовать о незаконности включения в РНП. При этом срок для рассмотрения заказчиком протокола разногласий продляет срок для подписания контракта, поэтому поставщику, который по каким-либо причинам не успевает подписать контракт, можно иметь это ввиду – подача протокола разногласий на технические ошибки в контракте продлит срок подписания контракта независимо от того, будет ли заказчик за принятие протокола разногласий.

• неучет рассмотрения жалобы в ФАС

При подаче жалобы на действия заказчика в ФАС процедура подписания контракта приостанавливается, а затем продляется на срок рассмотрения жалобы – это не всегда учитывается заказчиком и антимонопольным органом, но в таком случае решение о признании лица уклонившимся от заключения контракта является преждевременным, и на его основании у антимонопольного органа отсутствует обязанность по включению в РНП.

• неправильный расчет сроков

Нередко заказчики неверно исчисляют предельные сроки на подписание контракта – не учитывают, что сроки исчисляются в рабочих днях или что течение срока начинается со дня, следующего за днем направления проекта контракта. Например, если решение заказчика о признании поставщика уклонившимся от заключения контракта принимается ранее истечения срока на подписание контракта, в таком случае включение в РНП будет незаконным.

2. Невнесение требуемого размера обеспечения исполнения контракта

Большинство контрактов предусматривает внесение обеспечение исполнения контракта в целях защиты прав заказчика при нарушении исполнения контракта. Невнесение обеспечения в установленный срок или внесение его в меньшем размере также является нарушением со стороны поставщика и является формальным основанием для признания участника уклонившимся от заключения контракта.

Поэтому участнику необходимо доказать, что им были осуществлены действия, свидетельствующие об отсутствии намерения уклониться от заключения контракта. То есть необходимы подтверждения выполнения мер по исполнению обязательных требований.

Проблемы с обеспечением могут возникнуть в нескольких вариантах:

• У заказчика отсутствуют сведения об оформлении банковской гарантии 

Обеспечение исполнение контракта допускается не только перечислением денежных средств, но и путем оформления банковской гарантии, информацию о которой заказчик проверяет в реестре банковских гарантий.

Между тем, если сведения в реестре отсутствуют по вине банка и заказчик не смог убедиться в надлежащем оформлении банковской гарантии, поставщика не включат в РНП при предоставлении доказательств оформления гарантии.

• Размер обеспечения внесен без учета антидемпинговых мер

Немногие поставщики знают о том, что при снижении начальной цены контракта более чем на 25%к обеспечению исполнения контракта предъявляются повышенные требования.

Требования будут зависеть от начальной цены контракта:

• При НМЦК свыше 15 млн рублей – предоставляется обеспечение исполнения контракта в увеличенном в 1,5 раза размере, но не менее 10 % от НМЦК. При этом Минфин отмечает, что участник, с которым заключается контракт, предоставляет обеспечение исполнения контракта, даже если требование об обеспечении не было установлено заказчиком
• При НМЦК менее 15 млн рублей вместо указанного размера обеспечения участник вправе представить информацию о его добросовестности – номера контрактов в ЕИС или контракты, подтверждающие успешное исполнение за предыдущие 3 года контрактов с ценой не менее 20% от НМЦК заключаемого контракта

Поэтому на практике происходит следующее: заказчик указывает стандартную цену в проекте контракта, не указывая про антидемпинговые особенности, поставщик передает проект контракта на оплату в бухгалтерию, которая перечисляет сумму, указанную в качестве обеспечения исполнения контракта по тексту. Впоследствии выясняется, что законом предусмотрены повышенные требования, поставщик о них не знал, а потому не смог соблюсти, следовательно, у заказчика есть право признать поставщика уклонившимся от заключения контракта.

Между тем, по совокупности обстоятельств в таком случае у поставщика есть возможность доказать свою правоту, если обеспечение исполнения контракта было внесено хотя бы в стандартном размере, а проект контракта не учитывал повышенный размер обеспечения.

Что еще учтет антимонопольный орган и суды при решении вопроса о включении в РНП на стадии подписания контракта?

• несоразмерность нарушения последствиям нарушения
• принятые меры по исполнению контракта (закупка товара)
• статус производителя товаров

Например, Верховный суд поддержал суды первой и апелляционной инстанций, которые установили отсутствие у общества умысла на уклонение от заключения контракта, исходя из совокупности следующих действий: совершение необходимых приготовлений к исполнению контракта (наличие электродов, о чем заказчик был уведомлен); социально-ориентированный характер деятельности заявителя; продолжительный период надлежащего исполнения государственных и муниципальных контрактов, в том числе с заказчиком; незначительный объем поставок по подлежащему заключению контракту при всем объеме исполненных контрактов и несопоставимость цены контракта (11 815 рублей 65 копеек) наказанию.

С учетом большого количества практики с формальным подходом антимонопольных органов к оценке обстоятельств неподписания контракта, рекомендуем при подписании контракта проверять следующее: 

• сроки для заключения контракта
• сроки для рассмотрения заказчиком протокола разногласий
• размер и сроки внесения обеспечения исполнения контракта
• необходимость применения антидемпинговых мер при осуществлении закупки