Моя идея – ваши деньги: как защитить интересы при создании общей компании

Любой бизнес, безусловно, начинается с идеи. Однако для того, чтобы она стала приносить доход, необходимо приложить немало усилий, и прежде всего финансовых. У вас должен быть не только хороший бизнес-план, но и четко определены отношения с партнерами: кто, что, в какой срок должен совершить, а главное, какие будут последствия, если что-то будет нарушено. На языке корпоративного юриста это называется структурирование сделок по созданию совместного предприятия.

Мы были и продолжаем сталкиваться, как с успешными проектами, так и с теми, где все пошло не по плану. «Договаривались работать вместе, а партнер вообще не оплатил уставный капитал». «Они обещали передать для деятельности компании производственное оборудование, а на деле подали заявление о выходе и потребовали действительную стоимость доли. Теперь предприятие на грани банкротства». Чтобы эти слова не стали явью, вот вам самый главный совет – прорабатывайте структуру сделки заранее и не бросайте все на самотек. В этом помогут нормы права. Давайте рассмотрим несколько механизмов, которые мы часто используем для защиты интересов клиентов при создании совместного бизнеса в форме обществ с ограниченной ответственностью. 

Устав – маленькая конституция 

Начать нужно с устава компании. Это главный документ, который будет регулировать все внутренние отношения в вашем бизнесе. Особо нужно обратить внимание на разделы, определяющие порядок отчуждения долей, допустимость выхода из общества и порядок управления общим делом. 

В предыдущем аналитическом материале мы рассматривали механизмы того, как уставом можно «закрыться» и сохранить стабильный состав партнеров в бизнесе. Поэтому, если идея создания и развития бизнеса ваша, а партнеры преимущественно обеспечивают финансовую составляющую, то ваш интерес – сохранение стабильного состава. Поэтому при написании устава обращайте внимание на следующие моменты: 

• Право на выход из состава общества должно допускаться с согласия остальных партнеров, либо вообще необходимо установить запрет на выход;
• Установите запрет на отчуждение доли третьему лицу вне зависимости от оснований перехода права (продажа, дарение и т.д.);
• Обратите внимание на порядок перехода доли по наследству – можно предусмотреть необходимость получения согласия от участников на принятие наследника в состав партнеров;
• Имейте в виду, что преимущественное право покупки доли участником применяется только к договорам купли-продажи. К другим основаниям перехода прав не применимо. 

Тщательно нужно проработать и вопрос о порядке управления. В текущей жизни компании главная фигура – это директор. Уделите внимание тому, каким образом будет определяться его кандидатура, кто принимает решение о назначении его на должность. Не забудьте про компетенцию, если есть риск, что будет назначен «не ваш» директор, ходатайствуйте о включении в устав положений об ограничении его полномочий. Например, укажите, что некоторые категории сделок могут быть совершены только с согласия Общего собрания участников. 

Если в составе компании есть иностранные партнеры, юридические лица или вообще широкий круг участников, подумайте о создании Совета директоров. Значение этого органа – обеспечить контроль за деятельностью директора. Общее собрание не всегда справляется с этой функцией из-за меньшей мобильности и сложности процедуры его созыва. Совет директоров объединяет делегатов, избранных участниками, их, как правило, меньше, следовательно, проще собрать, а также это могут быть профессиональные управленцы. 

Про механизмы опционов 

Опционы можно использовать в разных ситуациях, в зависимости о того, какие интересы вы стремитесь защитить. Их можно применить как санкцию за нарушение или наоборот как поощрение за достижение каких-либо показателей. 

В чем суть опциона? Он обеспечивает автоматическое заключение договора, а в случае с долями в уставном капитале и его автоматическое исполнение. Процедура следующая: владелец долей у нотариуса заверяет документ, по которому он при наступлении определенных обстоятельств или по истечении срока передаст партнеру за оговоренную цену долю в уставном капитале. Отличие от обычного договора купли-продажи в том, что партнер войдет в состав участников не сразу, а с момента, когда примет опцион. Для этого ему нужно его акцептовать (выразить согласие) – акцепт происходит у нотариуса. После заверения нотариус сам направляет в налоговую документы для регистрации. Участие владельца долей на этом этапе не требуется. Свою волю он выразил в момент, когда выдал опцион. 

Приведем примеры, когда могут быть применены такие механизмы. 

Инвестор может быть не готов сразу брать на себя риски ведения совместного предприятия, поэтому на старте передает деньги в качестве займа. Однако проекты бывают разные, некоторые могут стать настолько успешными, что прибыль от них в разы превышает доход по займам. Это интересно инвестору, поэтому на старте кампании заключается соглашение о предоставлении опциона, по которому условно за 1 (один) рубль, он купит долю или часть доли в уставном капитале. Важно отметить, что если на старте цена вашего бизнеса не была высокой, а потом проект удался, и действительная стоимость доли увеличилась в разы, пересмотреть цену, указанную в опционе уже нельзя. Рыночная цена и цена продажи могут не соответствовать. Это допускает принцип свободы договора и ст. 421 ГК РФ. В этом случае необходимо ограничить срок действия опциона промежутком времени.  

Опцион можно использовать и в другой ситуации, как санкцию за неисполнение обязанностей при совместном построении бизнеса. Такая модель применяется, когда с самого начала вы включаете инвестора в состав участников. Однако никто не знает, как он поведет себя в будущем, возможно начнет чинить препятствия деятельности. Процедура исключения, предусмотренная законом, достаточно сложна и как показывает судебная практика редко заканчивается успехом. Опцион на случай нарушения поможет решить эту проблему. 

В соответствии со ст. 157 ГК РФ такой опцион будет условной сделкой. Неисполнение инвестором какой-то обязанности будет условием, приводящим опцион в действие. Поэтому важно отразить: 

• Что будет являться нарушением;
• Как факт нарушения будет подтверждаться. 

Важным для любых опционов с долями в уставном капитале является указание на размер приобретаемой доли или порядок ее определения, а также на цену. В противном случае существует риск признания таких договоров незаключенными. Есть немало примеров судебной практики, когда опционы в крупных инвестиционных сделках были признаны незаключенными. 

Как правильно осуществлять права участника – определим в корпоративном договоре

Институт корпоративного договора в мировой практике появился уже очень давно. Широко распространен в США. В России законодательно урегулирован был относительно недавно, но уже нашел отклик в сердцах отечественных предпринимателей. 

Корпоративный договор нужен, прежде всего, для того, чтобы сохранять корпоративный контроль над обществом, обеспечивать слаженную работу компании. Также с его помощью можно урегулировать ситуации, которые порой кажутся тупиковыми и неразрешимыми. Как, например, назначить директора в компании, где участники имеют равные доли и каждый предлагает свою кандидатуру? Бежать в суд и пытаться решить проблему – там шансы невелики. Такова специфика корпоративного права. Поэтому, если модели управления заранее прописать в корпоративном договоре, можно избежать массы проблем. 

Что можно отразить в корпоративном договоре? 

1.  Укажите, как определяются кандидаты на должность директора или в состав Совета директоров. Можно прописать, кто из участников вправе номинировать кандидатов на эти должности. На остальных можно возложить обязанность проголосовать на общем собрании за предложенную кандидатуру.
   
   
2. Можно определить перечень вопросов, по которым при голосовании участники должны присоединиться к мнению одного из них. Здесь важно держать в голове два нюанса:
   
   -  Корпоративным договором нельзя менять сам порядок голосования – кворум общего собрания, минимальное количество голосов, которое необходимо для принятия решения. Эти моменты могут быть урегулированы законом или уставом компании. Корпоративный договор вмешиваться в эту сферу не вправе.
   -   Корпоративным договором нельзя обязать участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества (директора, членов совета директоров). Этот запрет прямо установлен законом.
   
   
3. Если корпоративные договоры заключаются на паритетных началах, то разумно прописать порядок выхода из тупиковых ситуаций. Под ними понимаются случаи, когда стороны не могут банально договориться по какому-то управленческому вопросу. Существуют разные способы решения проблем. Лайт-вариант – установить порядок проведения переговоров по спорному вопросу с целью нахождения компромисса.

Компромисс и переговоры – это важные атрибуты совместной деятельности. Однако и они могут не сработать, тогда нужно переходить к решительным действиям и устранять из управления несогласных. Чтобы это было минимально болезненно и для компании, и для партнеров, используют опционные механизмы, которые включают в корпоративный договор.

Часто в корпоративном договоре отражают порядок финансирования совместной деятельности, гарантии и заверения сторон, санкции за нарушение обязательств, например, в виде неустоек.

Существуют и другие защитные механизмы при структурировании сделок по созданию совместного предприятия: старый-добрый залог, новинка лета 2021г. – конвертируемый заем и т.д. Главное помнить, что качественная подготовка на старте позволит избежать споров и проблем в процессе реализации вашей бизнес-идеи, для этого рекомендуем привлекать квалифицированных юристов.