Покупаете бизнес-актив? Вам не обойтись без LEGAL DUE DILIGENCE

Проверка LEGAL DUE DILIGENCE.

Порядок проведения LDD согласуется заказчиком и юридической компанией в индивидуальном порядке. Заказчик или третье лицо должны предоставить материалы для анализа. Четкого перечня исследуемых документов не существует, но традиционно подлежат анализу:

- свидетельства ОГРН, ИНН, учредительных и все корпоративные документов; - протоколы общих собраний участников или акционеров; - локальные нормативные акты компании, приказы, внутренние регламенты и др.; - положение о филиалах и представительствах; - реестр выданных доверенностей; - лицензии, разрешения, сертификаты и др. - перечень основных средств, иного имущества в собственности или ином основании; - свидетельства о праве собственности на недвижимость, документы, подтверждающие право аренды и/или иное законное основание владения и пользования; - перечень залогов движимого имущества, выписки из реестра уведомлений движимого имущества; - все гражданско-правовые договоры, имеющие отношение к коммерческой деятельности компании или по которым приобретено право собственности на движимое; - бухгалтерский баланс с приложениями, финансовые отчеты, налоговые декларации за последние три года; - трудовые договоры, должностные инструкции, приказы о принятии на работу, об увольнении, соглашения о конфиденциальности; - правоустанавливающие документы на объекты интеллектуальной собственности (авторские права, патенты, товарные знаки и др.); - информация о привлечении к административной ответственности, о проведенных и планируемых проверках государственных и муниципальных органов; - перечень всех прошлых, текущих и будущих судебных процессов с участием проверяемого лица; - судебные решения и исполнительные листы, имеющие отношение к компании; - другие документы, в зависимости от целей проведения LDD.

Результаты проверки LEGAL DUE DILIGENCE

По результатам анализа привлеченные специалисты выявляют риски и вероятность их наступления связанные с:

- потерей корпоративного контроля над бизнесом, возникновения корпоративных споров; - оспаривания сделок и признания договоров недействительными; - утраты контроля над объектами недвижимого имущества, залоговым имуществом; - потери ключевых поставщиков и/или заказчиков в результате возникновения споров или одностороннего отказа от исполнения заключенных договоров; - возможных и текущих исков к компании, их перспектив, в том числе по оспариванию уже принятых судебных актов; - предъявления претензий от проверяющих органов; - утраты разрешений и/или лицензий, необходимых для деятельности компании; - налоговых доначислений за предыдущие периоды; - принудительной ликвидации юридического лица или несостоятельности (банкротства); - отсутствия необходимых полномочий для подписания конкретных сделок у представителей проверяемого лица или контрагентов; - трудовых споров, выплат значительных сумм бывшим работникам; - другие риски.

Нужно понимать, что даже самая детальная проверка, предшествующая сделке, не сможет выявить все возможные дефекты актива, в т.ч. и в результате злоупотреблений со стороны продавца. Отдельные проблемы могут возникнуть уже после завершения сделки (хоть и первопричины их будут относиться к периоду, когда компания не перешла к новому собственнику).

Предусмотренные законом способы защиты инвестора.

В ситуации, когда нет возможности получить 100% гарантии чистоты бизнес-актива, в ГК РФ, для таких случаев, введены заверения об обстоятельствах (статья 431.2) и обязательства о возмещении потерь (статья 406.1) по аналогии с институтами гарантий и заверений (warranties & representations) и возмещения убытков (indemnities) англо-саксонской правовой семьи.

- Заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ) Заверения об обстоятельствах представляет собой заявление продавца о наличии определенного факта. Примером может выступить заверение продавца о том, что при проведении сделки получены все необходимые в соответствии с корпоративным законодательством одобрения. Последствием нарушения данного продавцом заверения будет возможность покупателя взыскать убытки, причиненные нарушением такого заверения. Если нарушение заверения приводит к ситуации, когда дальнейшее владение данным бизнесом становится для покупателя нецелесообразным с точки зрения финансовых показателей, покупатель может отказаться от исполнения договора на основании того, что недостоверное заверение имеет существенное значение.

- Обязательства о возмещении потерь (ст. 406.1 ГК РФ) Обязательство о возмещении потерь представляет собой обязательство одной стороны возместить другой стороне её потери вследствие наступления определенных обстоятельств и может быть не связано с нарушением продавцом своих обязательств в рамках договора купли-продажи. В рамках данного обязательства сторона может нести ответственность даже в том случае, когда она не виновна в наступлении оговоренных в договоре обстоятельств. Другой стороне достаточно доказать только сам факт имущественных потерь и их размер. Примером может выступить привлечение организации к административной ответственности или доначисление налогов за предыдущие периоды.

Проведение комплексного правового аудита бизнеса наряду с оценкой финансового состояния выступает важнейшей частью любой сделки. Не стоит доверяться беглому взгляду, удостоверьтесь в чистоте приобретаемого актива: привлеките компетентных юристов, предоставьте необходимые документы и разумный срок для выполнения работы.

Расходы на legal due diligence несопоставимы с убытками, которые могут возникнут при покупке непроверенного бизнес-актива.