Разработка соглашения о конфиденциальности (NDA)

Соглашение о конфиденциальности (NDA) - сделка, условия которой устанавливаются соглашением сторон. Закон не содержит четких условий регулирования. При этом настоятельно рекомендуема письменная форма сделки, в том числе при заключении NDA c физическими лицами.

Нотариальное удостоверение такой сделки по общему правилу не требуется, за исключением случаев включения NDA в текст нотариальной сделки.

Какую информации можно отнести к NDA

К конфиденциальной информации стороны могут отнести любую информацию (независимо от того, маркирована ли она грифом «конфиденциальная информация», «коммерческая тайна», либо иным подобным образом, или нет, а также вне зависимости от того, представлена ли она в письменной, устной или электронной форме, в виде электронных файлов, направлена по электронной почте, передана на материальном, электронном (медиа) носителе или в виде ссылок, а также представлена любым другим способом), если раскрывающая сторона передает ее принимающей стороне в соответствии с соглашением.

Такой конфиденциальной информацией будет считаться информация, не представленная в свободном доступе, в том числе об организации и проведении проекта (например, условия работы на проекте, наименования юридических лиц, участвующих в подготовке и реализации данного проекта, творческие разработки, дизайн, креативное, визуальное и световое сопровождение, содержание текстов и т.д., что принимающая сторона не могла знать, самостоятельно разработать и воплотить) с периодом подготовки и реализации. Указанная информация может быть передана раскрывающей стороне в различных формах, а именно: в процессе переговоров, переписки, в письменной, графической или электронной форме (с помощью использования различных каналов связи, в т.ч. мессенджеров), в форме распечатки данных из электронно-вычислительных машин, на кассетах, дисках или других магнитных и/или оптических носителях, и/или в любой другой форме раскрыта после подписания настоящего соглашения.

Информация не будет считаться конфиденциальной, и принимающая сторона не будет иметь никаких обязательств в отношении данной информации, если на дату подписания настоящего Соглашения эта информация:

• является общедоступной (используется в печати и иных средствах массовой информации);
• была известна на законном основании Принимающей стороне до ее раскрытия Раскрывающей стороной и у Принимающей стороны есть соответствующие подтверждения;
• разрешена к распространению с письменного согласия Раскрывающей стороны;
• не может считаться конфиденциальной в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Рекомендуемые существенные условия NDA:

• перечь и объем конфиденциальной информации;
• порядок передачи конфиденциальной информации;
• круг лиц, имеющих допуск;
• срок неразглашения конфиденциальной информации;
• последствия утечки конфиденциальной информации.

Закон не ограничивает стороны в определении перечня существенных условий соглашения о конфиденциальности. При этом необходимо учитывать, что по всем заявленным в качестве существенных условий обязательствам сторонам необходимо прийти к единому решению, либо отказаться от включения в текст несогласованных условий.

Помощь юристов при заключении NDA

Активная помощь юриста в переговорах при заключении NDA позволяет сформулировать адекватный взаимоотношениям сторон перечь сведений, которые необходимо хранить в тайне. Также каждая из сторон соглашения может понять, какие именно внутренние процедуры позволят не нарушить условия, либо предотвратить значительные риски владельца секрета.

Часто последствия нарушения соглашения формулируются как обязанность возместить убытки. Однако, такая формулировка существенно затрудняет судебную защиту, доказать прямую причинно-следственную связь между нарушением конфиденциальности и возникшими убытками достаточно сложно. Для этого, скорее всего, потребуются дорогостоящие и достаточно подробные экспертные заключения. При этом наиболее эффективной защитой будет соглашение, предусматривающее ощутимые штрафные санкции за конкретные и явно отслеживаемые нарушения конфиденциальности.

Основной задачей NDA является, прежде всего, предотвращение нарушения, а лишь затем – неотвратимость наказания за разглашение конфиденциальных сведений/информации.