Сопровождение процедур оформления инвестиций в бизнес

В процессе деятельности компании не всегда хватает собственных денежных средств для роста и развития. Освоение новых рынков, наращивание объемов производства – все это требует дополнительных финансовых вливаний. Для этого предприниматели ищут инвесторов. Денежные потоки от инвесторов нужно уметь правильно оформлять.

Как правило, самый простой способ финансирования – это займ. Но у него есть несколько недостатков. Во-первых, кредитор не заинтересован в развитии бизнеса, а стремится только получить назад долг с процентами. Поэтому он не будет никак вкладываться в развитие и продвижение вашей компании. Во-вторых, возврат привязан к определенному сроку и независимо от финансовых показателей эту обязанность необходимо исполнить.

Также сами по себе функции и желания инвестора и заимодавца различны. Суть инвестора в том, что он напрямую заинтересован в развитии бизнеса, т.к. стремится заработать за счет прибыли компании. Он не ограничивается только возвратом своих инвестиций с процентами, его цель войти в состав участников/акционеров и участвовать в распределении прибыли.

В итоге простой заем такие цели не удовлетворит. Необходимо использовать специальные процедуры или их набор и за счет этого структурировать сделку.

Закон предусматривает следующие способы:

1. Увеличение уставного капитала;
2. Внесение вклада в имущество общества;
3. Конвертируемый займ.

Действующий принцип свободы договора позволяет участникам структурировать сделку и иными способами.

Увеличение уставного капитала

Для ведения бизнеса, как правило, используются формы хозяйственных обществ – ООО и АО. Порядок увеличения для каждой из этих форм различен.

Вклады в имущество общества

Вклады вносятся лицами, которые уже являются участниками/акционерами общества. Суть вкладов в том, что участник/акционер безвозмездно передает обществу денежные средства, тем самым финансирует его деятельность. Такой механизм применим, когда инвесторы уже введены в состав общества.

В ООО возможность возложения обязанности по внесению вкладов должна быть предусмотрена уставом. Сама обязанность возникает на основании решения общего собрания, которое принимается 2/3 от общего числа всех участников общества. Общее собрание устанавливает сумму вклада, из нее пропорционально долям в уставном капитале определяются размеры вкладов каждого участника.

В АО для внесения вклада акционер заключает с обществом договор, предметом которого является этот вклад. Данный договор предварительно одобряется советом директоров АО. Для непубличных АО уставом может быть предусмотрена возможность установления обязанности акционеров по внесению вкладов. Суть аналогична вкладам в ООО, за единственным исключением – решение принимается собранием акционеров единогласно.

Конвертируемый займ

Данный инструмент инвестирования уже давно известен зарубежным правопорядкам. В российском законодательстве он появился только летом 2021 года. Но и ранее отечественные предприниматели применяли похожие конструкции, используя аналоги российского законодательства или подчиняя свои договоры иностранному праву.

Суть конвертируемого займа в следующем. Инвестор дает обществу деньги в качестве финансирования, в обмен на это он получает право выбора – через какое-то время либо потребовать у общества возврата своих инвестиций с начисленными на них процентами за пользование, либо потребовать от участников передать ему долю в уставном капитале общества. Данные требования взаимоисключающие, оба предъявить нельзя. Зачем такая сложная конструкция? Дело в том, что, вступая в сделку, инвестор заранее не знает, как пойдут дела у компании, в которую он вкладывается, поэтому не может предсказать, какой вариант принесет ему больший доход. Данная сделка совершается поэтапно, строго следуя заранее определенному алгоритму.

Важно не просто выбрать модель финансирования, прежде всего, важно обеспечить ее исполнимость. От сделки к сделке вырабатываются разные механизмы обеспечения, но, как правило, залоги используются всегда.

Какие преимущества получает кредитор, для защиты права требования которого установлен залог?

1. Кредитор получит причитающееся исполнение даже, если должник нарушит свое обязательство. Эта цель достигается за счет механизма обращения взыскания на предмет залога. Нарушение обязательства должником автоматически порождает у кредитора право требовать реализации предмета залога. Для этого кредитор обращается в суд, кроме случаев, когда стороны согласовали внесудебное обращение взыскания.

2. Должнику практически невозможно без ведома кредитора снять обеспечение, изменить предмет залога, передать его третьему лицу. Это достигается, во-первых, за счет внесения в ЕГРЮЛ сведений о залоге доли в уставном капитале ООО (если речь идет об акциях, то обременение устанавливает регистратор). Эта запись – индикатор добросовестности контрагента. Если отчуждение все же произойдет, то высоки перспективы оспаривания такой сделки залогодержателем. Второй нюанс связан с тем, что распоряжение предметом залога происходит только с согласия залогодержателя (кредитора). Однако в отношении долей нужно иметь в виду, что утратить предмет залога можно не только сделкой, поскольку существуют и иные способы. Например, корпоративные решения. Решением об увеличении уставного капитала путем внесения вклада новым участником можно «размыть» долю залогодателя, и она утратит свою материальную ценность. Решением о реорганизации, которым происходит обмен долей, может быть достигнут тот же эффект. Эти нюансы нужно учитывать и включать дополнительные согласия на те или иные процедуры.

3. Кредитор получает права управления корпорацией, акции или доли в уставном капитале которой заложены. По общему правилу, после установления залога залогодержатель становится на место должника-участника корпорации. Теперь он управомочен участвовать в общем собрании, принимать управленческие решения, следить за ходом деятельности общества.

Если вы оказались на стороне должника, то учитывая вышеуказанные преимущества кредиторов, при согласовании условий сделки вам нужно держать ухо востро. Пытайтесь включить в соглашение условие о том, что права участника организации оставляете за собой. Закон разрешает такое регулирование. Также отслеживайте, какие корпоративные решения кредитор предлагает принимать только с его согласия. Оценивайте, насколько согласование с кредитором может нарушить мобильность управления вашей компанией. Также постарайтесь максимально подробно описать какое исполнение обязательства является ненадлежащим и какое нарушение является основанием для обращения взыскания на предмет залога (на вашу долю).