KPI как базовый минимум для непропорционального распределения дивидендов

Все чаще и чаще у нас появляются запросы от клиентов, которые хотят отойти от правила о распределении прибыли пропорционально долям в бизнесе. Для клиентов важно, чтобы их бизнес-партнеры не просто числились в качестве участников компании и периодически осуществляли финансирование, но и активно вкладывались в работу бизнеса своим трудом, управленческими навыками и компетенциями. В связи с этим нас зачастую спрашивают, возможно ли распределить прибыль непропорционально долям в уставном капитале, что для этого нужно сделать и какие подводные камни стоит учитывать.

Первое, что мы отвечаем: «Конечно, распределить прибыль непропорционально долям можно!». Об этом нам прямо говорит законодательство об ООО и АО, где отмечается, что участники (акционеры) могут установить иной порядок распределения прибыли нежели тот, который предусмотрен действующим законодательством.

Однако главная проблема начинается тогда, когда участники пытаются выработать собственные правила распределения прибыли и отходят от пропорции своих долей. Как правило, до начала работы стороны не могут определиться с точными критериями, от которых должно зависеть участие каждого в прибыли. В связи с этим большинство предлагает использовать такой подход. Сейчас в уставе мы зафиксируем, что вправе распределять прибыль непропорционально долям, а затем в каждом конкретном случае будем решением определять четкую пропорцию каждого.

Однако, складывающаяся судебная практика показывает, что данный подход является порочным, и участники легко оспаривают решения собраний, которыми их признали невыполнившими KPI и тем самым отстранили от участия в распределении прибыли.

Так, в одном деле, рассматриваемом Арбитражным судом города Москвы, участники провели собрание, на котором утвердили критерии эффективности, распределили прибыль от деятельности компании непропорционально долям. В результате один из участников, который фактически не принимал участия в управлении, был лишен прибыли. Суд признал такое лишение прибыли незаконным по следующим основаниям:

Во-первых, в уставе отсутствовали четкие критерии эффективности для каждого участника. В связи с этим не с чем было сравнивать фактическое выполнение показателей и то, как они влияют на распределение прибыли.

Во-вторых, иной порядок распределения прибыли утверждается всеми участниками единогласно, однако на собрании присутствовало только два участника из трех. В совокупности присутствующие владели более двух третей голосов на общем собрании. Таким образом, было нарушено базовое требование закона о необходимом количестве голосов для утверждения непропорционального распределения прибыли.

В-третьих, суд отметил, что решение собрания не может преследовать цель по ущемлению кого-либо из участников в осуществлении их прав и реализации законных интересов. Участие лица в обществе означает, что оно имеет интерес в извлечении прибыли. Лишение лица данного права является серьезным нарушением, что является самостоятельным основанием для признания решения собрания недействительным.

Таким образом, если участники хотят распределять прибыль непропорционально и для этого учитывать не только имущественный, но и трудовой, интеллектуальный и иной нематериальный вклад, то они должны данные критерии определить в уставе и утвердить их единогласным решением всех участников общества. Для этого стоит провести переговоры, четко определиться с обязанностями каждого в бизнесе и с тем, как фиксировать их исполнение. Данная работа – это работа не одного дня и даже недели. Но с четким планом, анкетой и партнерскими сессиями результат вполне достижим.

В противном случае все решения собраний будут считаться недействительными. Если на основании таких недействительных решений кому-либо из участников уже была выплачена прибыль, то ее надлежит вернуть. Данная прибыль является неосновательным обогащением для участника, которое по действующему законодательству недопустимо. Таким образом, по иску директора от имени общества неосновательно полученная прибыль может быть взыскана, включая суммы начисленных процентов за незаконное пользование денежными средствами.