Не Kick, а КИК!

Прежде чем перейти к конкретному кейсу, давайте разберемся подробнее с основополагающими понятиями.

Контролируемая иностранная компания (КИК) – это  организация, которая не является налоговым резидентом России, вместе с тем ее контролирует налоговый резидент РФ (физическое или юридическое лицо).

Чтобы понять, кто считается налоговым резидентом РФ, необходимо знать следующие правила:

• Юридическое лицо становится налоговым резидентом нашего государства, если зарегистрировано на территории страны. Однако есть исключения. Иностранная организация может стать резидентом РФ, если она признана таковой международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения или, если ее исполнительный орган регулярно действует из России.
• Физическое лицо становится налоговым резидентом, если находится в стране не менее 183 дней в течение 12 месяцев. Следующих подряд.

Не каждое физическое или юридическое лицо, связанное с иностранной компанией, автоматически считается ее контролирующим лицом.

Чтобы с налоговой точки зрения признаваться контролирующим иностранную организацию необходимо соответствовать одному из следующих критериев:

• доля прямого или косвенного участия превышает 25%

Давайте разберем разницу между прямым и косвенным участием на примерах.

Иванов Иван Иванович владеет 30% акций LEO GmbH — это прямое участие. Иванов И. И. считается контролирующим лицом этой иностранной организации. Косвенное участие более сложное. Предположим, ООО «Успех» является участником ООО «Удача», доля участия — 70%. ООО «Удача», в свою очередь, является участником eurl AGROMAVI, доля участия — 40%. Поскольку доля косвенного участия ООО «Успех» в eurl AGROMAVI составляет 28%, оно признается контролирующим. Доля прямого или косвенного участия в организации составляет более 10%, если доля участия всех лиц, признаваемых налоговыми резидентами Российской Федерации, в этой организации составляет более 50%.

Пример прямого участия: Иванов Иван Иванович является участником LEO GmbH, доля его участия — 12%. Сидоров Денис Михайлович также является участником LEO GmbH, доля участия — 15%. Казалось бы, доля участия и Иванова И.И., и Сидорова Д.М. превышает 10%, однако, поскольку общая доля меньше 50%, они не являются контролирующими лицами организации.

Пример косвенного участия: ООО «Успех» является участником ООО «Удача», доля участия – 30%. ООО «Удача», в свою очередь, является участником eurl AGROMAVI, доля участия – 50%. Иванов И.И. – участник ООО «Фортуна» (доля участия – 80%), которое, в свою очередь, также является участником eurl AGROMAVI, доля участия составляет 45%. Поскольку доля косвенного участия ООО «Успех» в eurl AGROMAVI составляет 15%, а ООО «Фортуна» - 36%, они признаются контролирующими лицами eurl AGROMAVI. 

Лицо действительно влияло на принятие бизнес-решений в иностранной организации. Например, если доля Иванова И.И. в LEO GmbH 20%, однако он наделен правом вето на любые решения высшего органа управления организации, то он признается контролирующим LEO GmbH лицом.

Независимо от того, является ли контролирующее лицо физическим или юридическим, оно обязано отчитываться перед ФНС России. Так, Иванов И.И., приобретя 32% долей в LEO GmbH, в течение 90 календарных дней с момента приобретения зарубежного актива должен направить в инспекцию по месту жительства уведомление об участии в иностранной компании. Уведомить инспекцию нужно независимо от доли участия. То есть важен сам факт – приобретение иностранного актива.

Следующее уведомление, которое нужно, — это уведомление о КИК. Срок предоставления уведомления для организаций — не позднее 20 марта, следующего за годом признания прибыли КИК или определения убытка КИК, а для физического лица — не позднее 30 апреля, следующего за указанным годом. Кроме того, если Иванов И. И. решит реализовать свою долю в LEO GmbH другому лицу или LEO GmbH вообще ликвидируется, то в таком случае ему придется направить в инспекцию уведомление об изменении доли или ликвидации компании. Наконец, контролирующее лицо обязано уплачивать налоги. Однако это тема для отдельной статьи, поэтому на данном вопросе останавливаться не будем, а перейдем сразу к помощи нашему клиенту.

Одна российская IT-компания, которая является единственным участником иностранной организации, зарегистрированной в Республике Беларусь, пропустила срок подачи уведомления о контролируемых иностранных компаниях (КИК) на 56 дней. Согласно законодательству юридические лица, нарушившие сроки предоставления уведомления о КИК, могут быть оштрафованы на сумму в размере 500 000 рублей. Сумма штрафа значительна. Хотя речь идет только об извещении налоговой инспекции, а не об уплате налогов.

Получив акт о нарушении налогового законодательства, IT-компания обратилась за помощью к нашим юристам. Перед юристами стояла задача смягчить наказание, поскольку сам факт совершения правонарушения не оспаривался.

Налоговый кодекс Российской Федерации предусматривает ряд обстоятельств, смягчающих ответственность за налоговое правонарушение. К ним относятся:

1. совершение правонарушения под влиянием тяжелых личных или семейных обстоятельств;
2. совершение правонарушения под угрозой или принуждением (материальной, служебной или иной зависимости);
3. тяжелое материальное положение физического лица;
4. иные обстоятельства, признанные судом или налоговым органом смягчающими.

Судебная практика к смягчающим обстоятельствам также относит:

• незначительную просрочку (например, уплату налога в течение нескольких дней после истечения срока.);
• признание вины и устранение ошибок ( уплата налога; самостоятельное выявление и устранение ошибок и т.д.);
• благотворительную деятельность;
• социальную направленность деятельности (например, некоммерческий характер деятельности и т.д.);
• тяжелое финансовое положение организации (ликвидация предприятия; реорганизация налогоплательщика; процедуры банкротства);
• несоразмерность деяния тяжести наказания: (совершение правонарушения впервые; незначительный характер правонарушения).

Этот перечень не является исчерпывающим!

В ходатайстве, подготовленным для нашего клиента, юристы обратили внимание на несколько ключевых моментов:

• нарушение сроков произошло из-за неблагоприятного стечения обстоятельств, а не по умыслу налогоплательщика;
• бюджет Российской Федерации не пострадал, так как IT-компания является участником инновационного научно-технологического центра и пользуется льготами по налогу на прибыль, а иностранная компания является резидентом Евразийского экономического союза и освобождена от уплаты налога с прибыли КИК.

Благодаря грамотной аргументации, размер штрафа удалось снизить в три раза. До 125 000 рублей.

Незнание законодательства не освобождает от ответственности, поэтому консультация специалистов крайне необходима для предотвращения подобных ситуаций и минимизации налоговых рисков.  Наша компания предоставляет широкий спектр услуг, включая консультации по вопросам налогообложения КИК, помощь в подготовке и подаче пояснений в налоговые органы, а также представительство интересов клиентов в налоговых органах.  Мы поможем вам разобраться во всех сложностях законодательства и избежать дорогостоящих ошибок.  Помните, что своевременное обращение к специалистам может сэкономить вам не только деньги, но и время, нервы и репутацию.