Безлицензионные возможности для вашего бизнеса

К нам обратился клиент со следующим вопросом: закупкой по 44-ФЗ установлено требование к участнику о наличии лицензии на осуществление определенных видов работ, возможно ли соблюсти такое требование, если у самого участника лицензия отсутствует, но она имеется у 3 лица, которое планируется к привлечению субподрядчиком? 

Вопрос крайне актуальный, так как список лицензируемых видов деятельности весьма обширен. Среди них: техническое обслуживание медицинских изделий, монтаж средств пожарной безопасности, перевозка пассажиров. 

Начать стоит с того, что если контрактом не предусмотрена обязанность подрядчика выполнить работу лично, он вправе привлекать субподрядчиков (Письмо Минфина России от 12.03.2020 N 24-01-08/18895). 

Если в проекте контракта зафиксирована обязанность выполнить работу лично или имеется запрет на привлечение третьих лиц, то вопрос о соблюдении требования о наличии лицензии через третье лицо не стоит. 

А вот в случае, если таких ограничений нет, возникает вопрос: можно ли соблюсти требование к участнику о наличии лицензии через привлечение субподрядчика, имеющего такую лицензию? 

Верховным Судом РФ сформирована практика, согласно которой необходимо определять, являются ли работы, к которым предъявлено требование о лицензируемом виде деятельности, самостоятельным объектом закупки или сопутствующими. 

Если работы являются самостоятельным объектом – лицензия должна быть непосредственно у участника и не может предоставляться через привлечение субподрядчиков. 

Согласно п. 7 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017): «если выполнение работ, оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является самостоятельным объектом закупки, заказчик устанавливает требования к участникам закупки о наличии у них лицензии на такой вид деятельности». 

В указанном обзоре Верховный Суд приводит в пример госконтракт на выполнение работ по монтажу средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений. В аукционной документации установлено требование к участникам закупки в виде наличия лицензии на выполнение закупаемых работ. Деятельность по монтажу средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений подлежит лицензированию. 

В связи с этим включение заказчиком в аукционную документацию требования о наличии лицензии на выполнение закупаемых работ, являющихся самостоятельным объектом закупки, правомерно. Возможность привлечения иных лиц (субподрядчиков) для исполнения государственного (муниципального) контракта не исключает необходимость наличия действующей лицензии у участников закупки. 

В другом деле арбитражный суд признал отсутствие нарушений со стороны заказчика, который в числе требований к участникам закупки на выполнение работ по капитальному ремонту здания не указал на необходимость наличия лицензий по каждому виду работ, в том числе по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности. 

Судом установлено, что объектом закупки являлись подрядные работы по капитальному ремонту здания. Конкурсная документация содержала требование о наличии лицензии на выполнение строительно-монтажных работ, а у победителя торгов такая лицензия имелась. Работы по монтажу средств обеспечения пожарной безопасности не являлись самостоятельным объектом закупки, а должны были выполняться исполнителем наряду с иными работами по капитальному ремонту. 

Таким образом, если работы являются вспомогательными, то допустимо привлечение субподрядчика с соответствующей лицензией, о чем следует упомянуть в тексте заявки. 

Соответственно, при заключении контракта требуется понять, является ли лицензируемая деятельность основной или вспомогательной в контракте. Порой понять это не так уж и просто: часто в закупке на техническое обслуживание медицинских изделий (с соответствующим наименованием) заказчики хотят закупить и запасные части для ремонта. Стоимость таких запасных частей может существенно превышать стоимость монтажа. В таком случае возникают сомнения в том, что ремонт является основной, а не сопутствующей деятельностью. Поэтому для того, чтобы не ошибиться с соблюдением требований о лицензировании, советуем в подобных случаях запрашивать у заказчика разъяснения о том, что же является основным видом деятельности – работа, которая требует наличие лицензии, или же поставка, для которой лицензия не требуется.