јналитика

ѕрименение опционов при совершении сделок с акци€ми/дол€ми

9 Ќо€ 2018
contract-1464917__340.jpg

¬ √ражданском кодексе –‘ есть две договорные конструкции опционных соглашений: опцион на заключение договора (ст. 429.2 √  –‘) и опционный договор (ст. 429.3 √  –‘).

Ёти конструкции отличаютс€ тем, что в первом случае предмет опциона Ц право подписать договор. ј опционный договор подразумевает уже заключение определенного вида контракта, который будет выполн€тьс€ по требованию владельца опциона.

Ќа практике потребность проведени€ опционных сделок обрела свою актуальность довольно давно, и до момента изменений в √  –‘ такого рода соглашени€ проводились в виде предварительного договора купли-продажи доли. ќднако все было не так просто. —огласно такому предварительному договору кака€-либо из сторон вправе затребовать оформление основного договора, а это идет вразрез с критерием опциона, потому что в опционе так может сделать лишь одна сторона.  роме того, существовали расхождени€ относительно допустимости прив€зки опциона к обсто€тельствам, завис€щим от волеизъ€влени€ стороны. ¬ договорных услови€х опциона этих обсто€тельств бывает множество: от исполнени€/неисполнени€ некоторых условий до получени€/неполучени€ разрешени€ ‘ј— (на это опосредованно может вли€ть кака€-либо из сторон Ч не предоставив, к примеру, документацию). — прин€тием изменений в 2015 г. в √  –‘ включены ст. 429.2 Ђќпцион на заключение договораї и ст. 429.3 Ђќпционный договорї, устанавливающие регламент дл€ опционов как применительно к дол€м, так и применительно к акци€м и любым договорам, подразумевающим передачу движимой/недвижимой собственности и т. п.

ќпционные соглашени€ условно могут выполн€ть следующие функции:

1. ‘ункци€ штрафовани€.  огда компани€ не вышла на оговоренные показатели, вследствие чего инвестор желает покинуть состав акционеров/участников, однако продать дело непросто из-за у€звимости в реализации бизнес-плана. »нвестор уходит с некоторым уровнем доходности - по стоимости, гарантирующей возврат начальных инвестиций, и плюс с неким дополнительным объемом средств.

2. ‘ункци€ поощрени€. “ому, кто выступил с инициативой создавать юридическое лицо, менеджменту или прочим участникам за положительную динамику предоставл€етс€ определенна€ часть доли, как поощрение.

ѕут-опцион и колл-опцион

 олл-опцион (опцион на право купить) представл€ет собой сделку, подразумевающую право одной стороны требовать у другой продажи доли/акций. »ллюстрацией судебного спора по услови€м call-опциона может служить ѕостановление ј— ¬¬ќ от 27 июл€ 2017г. по делу є ‘01-2352/2017 по иску јќ Ђ–ќ—ЌјЌќї о передаче в собственность принадлежащей “римдон ћенеджмент Ћтд (Trimdon Management Ltd) доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью Ђјкриланї, об об€зании осуществить государственную регистрацию передачи доли с “римдон ћенеджмент Ћтд (Trimdon Management Ltd) и »нспекцией ‘едеральной налоговой службы по ќкт€брьскому району г. ¬ладимира. “ребовани€ јќ Ђ–ќ—ЌјЌќї были частично удовлетворены судом. 

ѕут-опцион (опцион на право продать) предполагает, что одна сторона сделки вправе впоследствии продать долю другой по прошествии определенного периода либо при возникновении некоторых условий, по стоимости, определенной сторонами при оформлении опционного договора. —тоимость допустимо фиксировать либо прив€зывать к р€ду факторов.   примеру, это бывает прибыль организации или расчет по алгоритму относительно балансовой или чистой стоимости активов общества. ѕримером судебного спора, предусматривающего право продать, €вл€етс€ –ешение ј— —аратовской области  єј57-19571/2016 от 26.10.16г., которым судом делаетс€ вывод о том, что Ђнесвоевременна€ выборка покупателем товара не свидетельствует о ненадлежащем исполнении об€зательств продавцом продать актив по согласованной цене (пут опцион), а €вл€етс€ просрочкой самого истцаї, т.к. опцион €вл€етс€ правом стороны, а не об€занностью.

ѕроблемы выполнени€ отлагательных условий опционных соглашений при продаже акций

—огласно √  –‘ стороны могут указать в договорах отлагательные услови€ дл€ реализации прав. ¬ п. 1 ст. 429.2 √  –‘ указано, что в рамках опциона на подписание контракта акцепт возможен лишь при возникновении определенных условий, указанных в опционе, в т.ч. завис€щих от воли сторон. ј в рамках п. 1 ст. 429.3 в опционном соглашении может быть еще прописано условие, что требование по договору признаетс€ за€вленным после возникновени€ обсто€тельств, указанных в договоре.

—удебна€ практика тоже подтверждает включение отлагательных условий в опционные соглашени€. Ќапример,  в ѕостановлении от 09 окт€бр€ 2018г. 7јј— при рассмотрении дела єј45-6541/2018 суд пришел к выводу, что законом не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием (стать€ 157 √ражданского кодекса –оссийской ‘едерации), вместе с тем соответствующее условие не может быть расценено как основание дл€ освобождени€ ответчика от исполнени€ об€зательства по возврату денежных средств в отсутствие встречного предоставлени€, тем более в ситуации, когда в нарушение требований пункта 2 статьи 190 √ражданского кодекса –оссийской ‘едерации указанное событие в виде получени€ ответчиком денежных средств по договорам не обладает признаком неизбежности наступлени€.

»нтересную позицию зан€л ј— ÷ќ в ѕостановлении от 15 августа 2017г. по делу є ‘10-3135/2017 о взыскании опционной премии по соглашению об опционе на заключение договора купли-продажи акций. ¬ данном документе были указаны заверени€ об отсутствии контролирующих лиц, в качестве отлагательного услови€ дл€ реализации опциона. ќдна из сторон доказала факты нарушени€ заверений. Ћицо, предоставившее опцион, обратилось в суд с за€влением о взыскании премии по опциону. —уд отказал в данном требовании, так как владелец опциона, который не смог его реализовать из-за невыполнени€ отлагательного услови€, не должен платить премию по опциону.

’оть сегодн€ имеетс€ судебна€ практика, касающа€с€ включени€ в опцион отлагательного услови€, некоторые моменты еще нуждаютс€ либо в законодательном, либо в практическом уточнении. Ќапример, отсутствует четкое понимание о том, должен ли регистратор, который делает запись в реестре акционеров о переходе права собственности на ценные бумаги после выполнени€ опционного договора, провер€ть наступление отлагательных условий, которые указаны в опционе. Ќа сегодн€шний день в правилах многих регистраторов по ведению реестра отсутствует описание полного и корректного механизма решени€ этого вопроса.

ѕроблемы применени€ опционных соглашений

¬ключение в √  норм, регулирующих правоотношени€ с применением опционов, безусловно, имеет долгосрочный положительный эффект и делает более привлекательным российское право дл€ структурировани€ сделок. ќднако все еще остаютс€ нерешенными некоторые аспекты их применени€.
Ќапример, на сегодн€шний день есть проблемы правового регулировани€ перехода права собственности на акции по модели колл-опциона: при исполнении сделки регистратор требует подписани€ передаточного распор€жени€ владельцем акций, выдавшим опцион, дл€ целей внесени€ в реестр акционеров записи о переходе права собственности на акции, чем нарушаетс€ принцип односторонней реализации опциона.  роме того, существует вышеописанна€ проблема - регистратор не провер€ет выполнение сторонами отлагательных условий при внесении записи в реестр.

¬месте с тем, учитыва€ развитие судебной практики по применению данного института, убежден, что в дальнейшем унифицируютс€ подходы к его наиболее эффективной реализации.

—фера применени€ опционных соглашений очень больша€, опционные соглашени€ могут выступать средствами мотивации персонала, страховки  инвесторов, быть хорошей альтернативой договора залога. ƒанна€ многогранность их применени€ способствует все более активному применению опционных соглашений в сфере корпоративных отношений.


 риулин јндрей

руководитель отдела судебной работы

«адать вопрос

"¬ыход из договорных отношений из-за COVID-19"
11 »юн€ 2020
10.00 (ћ— )

Ѕесплатный вебинар

онлайн-конференци€
" ак остатьс€ на плаву: новые стратегии дл€ бизнеса"
„итать полностью
 омисси€ за сомнительные банковские операции
  • „то такое сомнительна€ операци€?
  • «аконен ли заградительный тариф? 
  •  ак избежать потерь? 
 то виноват? » что делать?
Ќесут ли ответственность судебный пристав и арбитражный управл€ющий за утрату имущества должника?
¬ своей практике мы нередко сталкиваемс€ с ситуаци€ми, когда...
„итать полностью
«а€вка на консультацию
ѕодписатьс€ на рассылку по e-mail