Брать или не брать, вот в чем вопрос

Недавно к нам обратился клиент. Он планировал осуществить инвестиционные вливания в новый бизнес. Потенциальный партнер уже имел зарегистрированное общество с ограниченной ответственностью. План финансирования подразумевал, что наш клиент выдаст обществу заем на определенную сумму, а взамен через время получит доли в уставном капитале общества партнера. 

К нам клиент обратился с просьбой структурировать сделку: разработать механизм, реализовать его и максимально обезопасить клиента от рисков нарушения обязательств партнером. Юристы партнера предлагали использовать для структурирования сделки конструкцию конвертируемого займа, которая уже несколько лет существует в нашем законодательстве и активно применяется для решения инвестиционных задач. Однако мы посоветовали нашему клиенту не спешить, поскольку несмотря на новаторство, конвертируемый заем не до конца разработан в российском законодательстве. Есть ряд нюансов, которые стоит учитывать.

• Во-первых, закон позволяет собственнику юридического лица легко заблокировать вход инвестора в общество. Так, порядок действий выглядит следующим образом. Стороны заключают договор, инвестор предоставляет денежные средства, далее наступает режим ожидания. В этот промежуток времени инвестор должен определиться, что он хочет больше получить: возврат денежных средств с процентами или долю в бизнесе. Если инвестор решает получить долю, то направляет соответствующее требование. И в этот самый момент собственник может подать нотариусу немотивированные возражения. Условно, написать: «Не хочу!». Получив такое письмо, нотариус не имеет права подавать документы в налоговую для регистрации инвестора в качестве участника общества. Теперь в бизнес инвестор сможет войти только, пройдя круги ада в виде длительных (и теперь дорогостоящих!) судебных разбирательств.
• Во-вторых, закон дает слишком короткий срок, в течение которого инвестор должен решить, что он больше хочет, деньги с процентами или долю в компании. Этот срок составляет всего 3 месяца, и норма сформулирована таким образом, что увеличить срок соглашением сторон нельзя. В итоге, может возникнуть ситуация, что заключенный договор является конвертируемым займом всего 3 месяца с момента заключения, далее он трансформируется в обычный заем, суть которого – возврат денег с процентами.

Оценив указанные риски, наш клиент пришел к выводу, что конвертируемый займ не подходит для структурирования сделки по предложенным им параметрам.

Чтобы минимизировать минусы конвертируемого займа, нам необходимо было найти инструмент, который обеспечивает автоматизм при переходе долей, а также позволяет согласовать любой срок, в течение которого можно определиться с вопросом – деньги или доля. 

На помощь нам пришла конструкция опциона под условием. Суть его заключалась в следующем. Инвестор вправе забрать себе долю в бизнесе, если предъявит нотариусу доказательства того, что не требовал и не получал возврата выданной суммы займа. Конструкция опциона не нова, но в нашем случае работа осложнялась тем, что нужно было четко и подробно прописать порядок действий, выполнение которых подтвердит перед нотариусом факт, что наш клиент не требовал возврата займа и не получал деньги.

В результате длительных переговоров с партнером, нотариусом, а также по итогу многочисленных кругов правок мы все-таки смогли разработать идеальный документ, который устроил все стороны сделки. В настоящее время договор подписан и первый транш инвестиций уже передан.