Как инвестировать в чужой бизнес, не показывая своего присутствия в нем?

К нам обратился клиент, который хотел инвестировать в успешный, но требующий дополнительных оборотных средств для развития, бизнес. Поставленная нам базовая задача по обеспечению возвратности инвестиций осложнялась двумя факторами. Во-первых, клиент не желал светить себя в составе участников или иным образом показывать свою связь с фирмой. А во-вторых, клиент убывал за пределы РФ, и на закрытие сделки отводилось 8 рабочих дней.       

Как при таких условиях добиться гарантий возврата инвестиций и обеспечить теневой корпоративный контроль? Какой механизм или цепочка механизмов при их реализации дадут желаемый результат? Единственным положительным моментом  в этой ситуации была готовность заемщика и его участников подписывать любые соответствующие ситуации договорные конструкции и давать любые заверения о возвратности инвестиций. 

С учетом пожеланий клиента и фактических обстоятельств нами были предложены две формы договорной обвязки: через конвертируемый заем и через опцион. Детали каждой из предложенных конструкций описаны ниже.

 Через конструкцию договора конвертируемого займа. 

• Между клиентом и обществом заключается договор конвертируемого займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа, процентов за пользование займом, при наступлении срока возврата или иных обстоятельств, предусмотренных договором, потребовать от общества принятия займодавца в общество и приобретения доли в уставном капитале. Дополнительно в договоре прописаны ковенанты, дающие возможность клиенту потребовать досрочного исполнения обязательств, а также условия о возможности и порядке уступки всех имеющихся прав третьему лицу.  
• Также между клиентом и директором, и участниками общества заключаются  договоры поручительства в обеспечение возврата займа обществом. При этом все КДЛ оформляют обеспечительные сделки на условиях сопоручительства и в полной сумме выданного займа.

• Клиент выдает займы участникам общества, которые они, в свою очередь, передают в заем самому обществу. Против выданных займов участникам последние оформляют опцион с нашим клиентом, по условиям которого у него возникает право купить их доли в обществе по цене, равной 60% от суммы выданных займов. Но право на такой акцепт появляется у клиента только в случае невозврата выданных займов и только на 10 день от предельных сроков возврата, указанных в договоре займа. При этом оплата клиентом такого опциона проводится зачетом имеющихся у него прав требований из выданных займов участникам.        
• Для защиты долей от их продажи между клиентом и участниками (или третьим лицом подконтрольным клиенту для сохранения конфиденциальности) заключается договор залога долей в обществе в обеспечение выданного клиентом займа (или выданного другого займа участникам от третьего лица). При этом залог доли может использоваться абсолютно самостоятельно и вне осуществления корпоративного контроля. Однако в случае просрочки в возврате инвестиций у инвестора будет минимальная защита.
• Данная конструкция также предполагает возможность использования инструмента поручительства. Такой договор заключается с обществом в обеспечение исполнения обязательств участников перед клиентом.  

Клиенту были разъяснены все сильные и слабые стороны каждого из предложенных вариантов. Клиент смог самостоятельно разобраться, какие из ныне существующих механизмов обеспечения обязательств наиболее подходят для него. В итоге он выбрал вариант с конвертируемым займом. 

В отведенные сроки проект был реализован. От участников общества получены корпоративные гарантии. К обязательству по возврату обществом займа привлечены участники и директор общества. И все это в отсутствии корпоративного участия, в т.ч. в случае принудительного исполнения заемного обязательства.