Франчайзинг: варианты оформления отношений. Не все договоры одинаково полезны!

Франчайзинг представляет собой метод расширения бизнеса, который заключается в продаже франшиз. Франшиза — это набор знаний и опыта, включающий в себя комплекс нематериальных активов и средств индивидуализации.
В отношениях франчайзинга участвуют стороны:
Франчайзер (продавец франшизы) — владелец коммерческого обозначения и товарного знака, которые служат средствами индивидуализации бизнеса. Он также обладает ноу-хау, программным обеспечением и может обеспечивать поставки сырья и компонентов, а также обучать персонал. За предоставление всех этих ресурсов франчайзер получает плату от франчайзи. Плата состоит из паушального взноса (разового платежа обычно при заключении договора) и роялти (периодических платежей в течение срока действия франчайзинговых отношений).
Франчайзи покупает право вести бизнес по схеме, разработанной франчайзером. Помимо выплат за франшизу, франчайзи обычно несёт затраты на подготовку, запуск и работу своей части бизнеса.
Важно отметить, что в Гражданском кодексе РФ термин «франчайзинг» прямо не закреплён. Отношения франчайзинга регулируются различными способами.
Основной вариант — это договор коммерческой концессии. Однако на практике используются и другие формы договорных отношений:
- лицензионный договор;
- смешанный договор, включающий условия агентского договора и договора оказания услуг, а также элементы других договоров;
- договоры инвестирования, организации бизнеса и иные нетрадиционные формы договоров.
Стороны вправе самостоятельно выбирать договорные конструкции. Но важно учитывать последствия и риски, связанные с выбранной формой договора.
Договор коммерческой концессии — наиболее понятная форма взаимоотношений сторон с точки зрения государственных органов. Обязательное условие для заключения такого договора — наличие у франчайзера зарегистрированного товарного знака. В основу договора коммерческой концессии положено использование франчайзи комплекса исключительных прав и деловой репутации франчайзера.
В основе договора коммерческой концессии лежит право франчайзи использовать комплекс исключительных прав, деловую репутацию и коммерческий опыт франчайзера в определённом объёме. При этом может быть указан или не указан конкретный территориальный охват.
Правила раздела VII Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре применяются к договору коммерческой концессии, если это не противоречит положениям указанной главы и сути такого договора.
С 2022 года введены ограничения на расчёты по лицензионным договорам с иностранными правообладателями. Эти же ограничения следует учитывать при исполнении договоров коммерческой концессии.
Государственная регистрация требуется для предоставления права использовать комплекс исключительных прав правообладателя в предпринимательской деятельности пользователя по договору коммерческой концессии. Без регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.
Основные риски для франчайзи, не зарегистрировавшего передачу прав, могут возникнуть как во взаимоотношениях с государственными органами (например, при подтверждении правомерности освобождения от уплаты НДС на часть паушального взноса и роялти, относящегося к ноу-хау), так и при доказательстве своих прав в случае смены правообладателя товарного знака. Правообладатель может смениться в результате реорганизации юридического лица или смерти гражданина-правообладателя, а также в случае продажи или иного изменения правообладателя.
Лицензионный договор регулируется статьёй 1235 Гражданского кодекса РФ. Передача прав на товарный знак также подлежит обязательной регистрации. Однако если передаются коммерческое обозначение и комплекс иных нематериальных активов, права на которые не подлежат государственной регистрации (ноу-хау, программное обеспечение, дизайн, базы поставщиков и покупателей), то такой лицензионный договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами.
Согласно пункту 6 статьи 1235 ГК РФ, лицензионный договор должен содержать:
- Предмет договора, который определяется через указание на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору. В соответствующих случаях нужно указать номер документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или средство (патент, свидетельство).
- Способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
Такой способ оформления отношений франчайзинга часто используется, когда товарный знак находится в процессе регистрации. При этом существенную ценность представляет ноу-хау, передаваемое в составе франшизы.
Секрет производства (ноу-хау) — это:
- сведения любого характера о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также о способах осуществления профессиональной деятельности;
- сведения, которые неизвестны третьим лицам и у них нет свободного доступа к ним на законном основании;
- информация, в отношении которой её обладатель принимает разумные меры для соблюдения конфиденциальности, то есть ввёл режим коммерческой тайны.
Смешанный договор регулируется статьёй 421 Гражданского кодекса РФ.
Стороны имеют право регулировать свои взаимоотношения, включая в договор условия, которые регулируются разными нормами гражданского законодательства. Они также могут включать в него условия, не предусмотренные законом напрямую. Однако важно избегать такого регулирования, которое может привести к дополнительным рискам в реальной хозяйственной деятельности, например, к признанию франчайзинговой сети дроблением бизнеса.
Несмотря на предоставленные законом возможности для прозрачного регулирования отношений, многие франчайзеры предлагают покупателям франшизы довольно экзотические условия взаимоотношений: инвестиционные договоры, договоры организации бизнеса и другие.
В этой ситуации возможны споры о том, что именно было предоставлено каждой из сторон и имеет ли франчайзер право на получение роялти, а франчайзи — на обоснование экономической цели приобретения того комплекса прав, который предоставлен ему в рамках франшизы.
Поскольку франчайзи приобретает франшизу на уже готовых условиях, мы рекомендуем как минимум:
- Проверить лицо, с которым заключается договор.
- Изучить не только сам договор, но и все сопутствующие документы.
- Зафиксировать содержание документов на дату заключения договора.
- Убедиться в наличии и ценности товарного знака.
- Проанализировать возможность реализации прав и измеримость обязанностей.
- Уточнить прозрачность финансовых отношений до, во время и после взаимодействия.
- Выяснить порядок расторжения договора и возможность возобновления отношений.
Подводя итог, можно сказать, что выбор варианта оформления отношений по франшизе требует внимательного подхода. Лучше доверить это профессионалам.
Подписаться на рассылку по e-mail
Юридическая компания «Центральный округ» поможет решить вашу проблему.