Особенности заключения договора конвертируемого займа

Ни для кого не секрет, что реализация любой бизнес-идеи требует финансовых вложений, какая-то больше, какая-то меньше. А также не секрет и то, что иногда у предпринимателя недостаточно или вовсе отсутствуют средства для запуска или развития стартапа. В этом случае на помощь приходят различные способы инвестирования. В данной статье мы рассмотрим один из них – конвертируемый заем. 

Конвертируемый заем: что это?

Конвертируемый заем представляет собой такой способ инвестирования, при котором Инвестор – займодавец предоставляет заемщику средства для реализации или дальнейшего развития стартапа. При этом у инвестора есть право выбора:

1. требовать возврата всей суммы займа и всех начисленных процентов;
2. требовать возврата части суммы займа и части начисленных процентов, а оставшуюся часть конвертировать в акции или долю компании;
3. требовать долю или акции компании.

Правовое регулирование данный вид правоотношений получил относительно недавно, в 2021г., закрепив положения о договоре конвертируемого займа в специальных нормах права. Договор конвертируемого займа относится к разновидности договора займа, поэтому к нему также применяются нормы ГК РФ с учетом специфики этих правоотношений.

Стороны договора конвертируемого займа

Сторонами договора конвертируемого займа являются займодавец и заемщик. В качестве заемщика могут выступать только юридические лица в форме общества с ограниченной ответственностью (ООО) либо непубличное акционерное общество (НПАО). На стороне займодавца могут быть как физические, так и юридические лица. При этом законы об ООО и АО содержат исключения, при которых физическое или юридическое лицо не может быть займодавцем.

Порядок заключения договора конвертируемого займа

В зависимости от категории заемщика порядок заключения договора конвертируемого займа будет немного отличаться. Можно выделить следующие этапы:

1) Направление в адрес общества заявления участника/третьего лица о внесении дополнительного вклада/вклада в уставный капитал общества.

Данный этап относится только к ООО.

2) Проведение собрания участников/акционеров, на котором будет принято единогласно решение об увеличении уставного капитала во исполнение договора займа.

Требования к содержанию такого решения находятся в соответствующих законах. Решение и состав участников ООО должны быть нотариально удостоверены. Решение акционеров должно быть удостоверено нотариусом либо регистратором.

3) Заключение непосредственно самого договора конвертируемого займа.

Если заемщиком по договору является общество с ограниченной ответственностью, то такой договор должен быть удостоверен нотариусом. Для акционерного общества предусмотрена простая письменная форма договора.

Следует отметить, что все последующие изменения, вносимые в договор, должны быть одобрены участниками/акционерами единогласно и оформлены в той же форме, что и основной договор.

3) Регистрация выпуска дополнительных акций.

Данный этап относится только к НПАО.

4) Внесение в ЕГРЮЛ сведений о заключенном договоре конвертируемого займа.

Когда заемщик ООО, то заявление о внесении сведений в ЕГРЮЛ подает нотариус, удостоверивший договор конвертируемого займа. Когда заемщик НПАО, то заявление о внесении сведений в ЕГРЮЛ подает держатель реестра.

Теперь, когда договор заключен, а сведения о нем внесены в ЕГРЮЛ, предприниматель может продолжить развитие стартапа, а инвестор - ждать наступления срока и/или обстоятельств, указанных в договоре конвертируемого займа, при наступлении которых у займодавца возникает право выбрать возврат долга или получить долю в бизнесе. Если инвестор решит, что хочет получить долю в бизнесе, то необходимо в течение 3 месяцев (если меньший срок не установлен договором) с даты наступления срока и/или обстоятельств, указанных в договоре займа, подать требование о конвертации долга. Соответственно, если заемщик ООО, то требование подается нотариусу, а если заемщик НПАО, то держателю реестра.

Казалось бы, все очень просто: вкладываешь средства, а через время оцениваешь перспективы выбора – вернуть средства с процентами или получить долю в бизнесе. Однако не всё так гладко. Заемщик в течение 14 рабочих дней после получения нотариусом/держателем реестра заявления о конвертации имеет право направить возражение. При этом закон не содержит требований к такому возражению, то есть оно может быть даже не мотивировано. В этом случае инвестору приходит отказ в конвертации долга, процесс тормозится, и единственный способ получить долю в бизнесе - это обращение в суд. Поскольку данная договорная конструкция появилась в нашем законодательстве недавно и судебная практика не сформирована, то сложно определить, на какой срок затянется судебное разбирательство, на какие моменты суд будет обращать внимание и т.д. За время судебного разбирательства заемщик может предпринять действия, направленные на значительное уменьшение ликвидности компании, что сделает ее не такой привлекательной для инвестора.

Кроме того, денежные средства, которые вложил инвестор, могут пойти совсем не на развитие стартапа, а растрачены заемщиком. В этом случае инвестор, скорее всего, столкнется с невозможностью возврата займа.

Инвестирование всегда сопряжено с риском получения убытков. Чтобы снизить этот риск, необходимо предусмотреть дополнительные механизмы защиты.

При конвертируемом займе такими механизмами могут выступать:

• поручительство учредителей заемщика;
• целевое назначение займа. В таком займе желательно подробно расписать статьи расходов и их максимально возможный размер, способы контроля за целевым использованием и установить повышенные штрафные санкции за нарушение условий договора;
• залог доли/акций;
• корпоративный договор, в котором можно предусмотреть обязательное получение одобрения инвестора на совершение обществом сделок (виды таких сделок определяются по соглашению сторон), согласия на отчуждение доли, запрет на выход из общества либо с согласия инвестора, голосование определенным образом на общем собрании и т.д.

Подводя итог, можно сказать, что конвертируемый заем как способ инвестирования будет интересен и эффективен для заемщика и инвестора при определенных механизмах защиты их интересов. Если интересы заемщика защищены законом, он может заблокировать конвертацию долга, то инвестор должен сам позаботиться о защите своих интересов, предусмотрев дополнительные механизмы. Но не стоит забывать, что механизмы защиты не исключают полностью риски, а лишь снижают их.