Покупаете бизнес-актив? Вам не обойтись без LEGAL DUE DILIGENCE

Legal due diligence (LDD) это правовая проверка бизнес-актива с целью получения информации о правовых рисках его владения или приобретения; о полномочиях на заключение конкретных сделок; о соответствии цены покупки/продажи актива рынку; получении иной подробной информации о бизнес-активе.

Предметом LDD может выступать юридическое лицо, группа компаний, объект недвижимого имущества, права по сделке, иные активы. А лицами, заинтересованными в проведении такой проверки, выступают, в первую очередь, потенциальные покупатели перед заключением сделки, а также собственники такого бизнес-актива.

Вам необходима первичная консультация?

Остановимся подробнее на правилах и условиях проверки, ее результатах, а также на иных, предусмотренных законом гарантиях, при приобретении бизнес-актива.

Проверка LEGAL DUE DILIGENCE

Порядок проведения LDD согласуется заказчиком и юридической компанией в индивидуальном порядке. Заказчик или третье лицо должны предоставить материалы для анализа. Четкого перечня исследуемых документов не существует, но традиционно подлежат анализу:

• свидетельства ОГРН, ИНН, учредительных и все корпоративные документов;
• протоколы общих собраний участников или акционеров;
• локальные нормативные акты компании, приказы, внутренние регламенты и др.;
• положение о филиалах и представительствах;
• реестр выданных доверенностей;
• лицензии, разрешения, сертификаты и др.
• перечень основных средств, иного имущества в собственности или ином основании;
• свидетельства о праве собственности на недвижимость, документы, подтверждающие право аренды и/или иное законное основание владения и пользования;
• перечень залогов движимого имущества, выписки из реестра уведомлений движимого имущества;
• все гражданско-правовые договоры, имеющие отношение к коммерческой деятельности компании или по которым приобретено право собственности на движимое;
• бухгалтерский баланс с приложениями, финансовые отчеты, налоговые декларации за последние три года;
• трудовые договоры, должностные инструкции, приказы о принятии на работу, об увольнении, соглашения о конфиденциальности;
• правоустанавливающие документы на объекты интеллектуальной собственности (авторские права, патенты, товарные знаки и др.);
• информация о привлечении к административной ответственности, о проведенных и планируемых проверках государственных и муниципальных органов;
• перечень всех прошлых, текущих и будущих судебных процессов с участием проверяемого лица;
• судебные решения и исполнительные листы, имеющие отношение к компании;
• другие документы, в зависимости от целей проведения LDD.

Результаты проверки LEGAL DUE DILIGENCE

По результатам анализа привлеченные специалисты выявляют риски и вероятность их наступления связанные с:

• потерей корпоративного контроля над бизнесом, возникновения корпоративных споров;
• оспаривания сделок и признания договоров недействительными;
• утраты контроля над объектами недвижимого имущества, залоговым имуществом;
• потери ключевых поставщиков и/или заказчиков в результате возникновения споров или одностороннего отказа от исполнения заключенных договоров;
• возможных и текущих исков к компании, их перспектив, в том числе по оспариванию уже принятых судебных актов;
• предъявления претензий от проверяющих органов;
• утраты разрешений и/или лицензий, необходимых для деятельности компании;
• налоговых доначислений за предыдущие периоды;
• принудительной ликвидации юридического лица или несостоятельности (банкротства);
• отсутствия необходимых полномочий для подписания конкретных сделок у представителей проверяемого лица или контрагентов;
• трудовых споров, выплат значительных сумм бывшим работникам;
• другие риски.

Вам необходима первичная консультация?

Нужно понимать, что даже самая детальная проверка, предшествующая сделке, не сможет выявить все возможные дефекты актива, в т.ч. и в результате злоупотреблений со стороны продавца. Отдельные проблемы могут возникнуть уже после завершения сделки (хоть и первопричины их будут относиться к периоду, когда компания не перешла к новому собственнику).

Предусмотренные законом способы защиты инвестора

В ситуации, когда нет возможности получить 100% гарантии чистоты бизнес-актива, в ГК РФ, для таких случаев, введены заверения об обстоятельствах (статья 431.2) и обязательства о возмещении потерь (статья 406.1) по аналогии с институтами гарантий и заверений (warranties & representations) и возмещения убытков (indemnities) англо-саксонской правовой семьи.

• Заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ)

Заверения об обстоятельствах представляет собой заявление продавца о наличии определенного факта. Примером может выступить заверение продавца о том, что при проведении сделки получены все необходимые в соответствии с корпоративным законодательством одобрения. Последствием нарушения данного продавцом заверения будет возможность покупателя взыскать убытки, причиненные нарушением такого заверения. Если нарушение заверения приводит к ситуации, когда дальнейшее владение данным бизнесом становится для покупателя нецелесообразным с точки зрения финансовых показателей, покупатель может отказаться от исполнения договора на основании того, что недостоверное заверение имеет существенное значение.;

• Обязательства о возмещении потерь (ст. 406.1 ГК РФ)

Обязательство о возмещении потерь представляет собой обязательство одной стороны возместить другой стороне её потери вследствие наступления определенных обстоятельств и может быть не связано с нарушением продавцом своих обязательств в рамках договора купли-продажи. В рамках данного обязательства сторона может нести ответственность даже в том случае, когда она не виновна в наступлении оговоренных в договоре обстоятельств. Другой стороне достаточно доказать только сам факт имущественных потерь и их размер. Примером может выступить привлечение организации к административной ответственности или доначисление налогов за предыдущие периоды.

Проведение комплексного правового аудита бизнеса наряду с оценкой финансового состояния выступает важнейшей частью любой сделки. Не стоит доверяться беглому взгляду, удостоверьтесь в чистоте приобретаемого актива: привлеките компетентных юристов, предоставьте необходимые документы и разумный срок для выполнения работы.

Расходы на legal due diligence несопоставимы с убытками, которые могут возникнут при покупке непроверенного бизнес-актива.